近年來,反壟斷風(fēng)暴席卷全球,尤其中美兩國的反壟斷監(jiān)管引發(fā)關(guān)注。
于國內(nèi)而言,反壟斷監(jiān)管持續(xù)升溫,阿里被罰,美團(tuán)遭立案調(diào)查之外,“強(qiáng)化反壟斷和防止資本無序擴(kuò)張”寫進(jìn)政府工作報(bào)告,我國《反壟斷法》也迎來修訂。
大洋彼岸,美國針對(duì)四巨頭的反壟斷調(diào)查與訴訟相繼展開。2020年10月,美國司法部正式起訴谷歌在互聯(lián)網(wǎng)搜索和搜索廣告領(lǐng)域維持非法壟斷地位。當(dāng)年12月,F(xiàn)TC和多州聯(lián)合向Facebook(臉書)提起訴訟。此外,歐盟對(duì)微軟、谷歌等科技公司也展開長期反壟斷調(diào)查和訴訟。
中美反壟斷監(jiān)管會(huì)走向何方?如何平衡反壟斷監(jiān)管與鼓勵(lì)創(chuàng)新的關(guān)系?反壟斷和競爭政策的目的應(yīng)該是什么?圍繞這些問題,新京報(bào)邀請(qǐng)了中國經(jīng)濟(jì)體制改革研究會(huì)副會(huì)長李青(曾任國家發(fā)改委反壟斷局副局長、國家市場監(jiān)管總局價(jià)監(jiān)競爭局副局長),美國喬治·華盛頓大學(xué)教授、美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)(FTC)前主席威廉·科瓦契克(William Kovacic)以及中國政法大學(xué)副校長、國務(wù)院反壟斷委員會(huì)專家咨詢組成員時(shí)建中進(jìn)行了一場深度對(duì)話。
對(duì)話中,中國嘉賓提出的主要觀點(diǎn)有:中國的反壟斷執(zhí)法不會(huì)為了嚴(yán)格而嚴(yán)格;中國反壟斷執(zhí)法一直比較注重保護(hù)創(chuàng)新;要把糾正行政機(jī)構(gòu)壟斷行為與市場化改革相結(jié)合;建議給競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)要有更多話語權(quán)等。
美國嘉賓提出的主要觀點(diǎn)包括:美國合并控制太弱,中國的執(zhí)法觀點(diǎn)正被接受;臉書案顯示需調(diào)整法律,六項(xiàng)法案或通過一項(xiàng);未來在美國企業(yè)合并交易將更難,政府會(huì)對(duì)濫用進(jìn)行更嚴(yán)格執(zhí)法;反壟斷法不能解決所有問題,需要跨政策領(lǐng)域和跨部門的整合等。
“中國的反壟斷執(zhí)法不會(huì)為了嚴(yán)格而嚴(yán)格”
時(shí)建中:去年下半年開始,中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)中國科技公司啟動(dòng)了一些執(zhí)法行動(dòng)。除此之外,中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)也在制度建設(shè)、法律規(guī)定等方面做出一些探索,包括《平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》出臺(tái)等。我們可以看到,執(zhí)法行動(dòng)和法律出臺(tái)都非常快,這些舉動(dòng)釋放出什么信號(hào)?是不是意味著未來中國在數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷趨于越來越嚴(yán)格?
李青:首先,我覺得中國的《反壟斷法》是應(yīng)運(yùn)而生,是中國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定的階段,有很多競爭問題出現(xiàn)了,要去解決這些問題。這種情況下,中國出臺(tái)了《反壟斷法》?!斗磯艛喾ā烦雠_(tái)后的10多年里,它有了很多用武之地,中國的反壟斷執(zhí)法也取得了很大成績。
第二,可能在公眾印象中,以前對(duì)互聯(lián)網(wǎng)高科技企業(yè)就好像沒有什么執(zhí)法行動(dòng),為什么從去年年底到現(xiàn)在突然又有執(zhí)法行動(dòng),而且《平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》的出臺(tái)似乎特別快。我想說的是,在中國,學(xué)者、專家、機(jī)構(gòu)一直在關(guān)注和討論數(shù)字經(jīng)濟(jì)方面的競爭問題。比如《平臺(tái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》出臺(tái)之前,很多專家發(fā)表了文章,提出了自己對(duì)這個(gè)領(lǐng)域競爭問題的觀點(diǎn),很多研討會(huì)議都在討論平臺(tái)經(jīng)濟(jì)的競爭問題,進(jìn)行了很多次反復(fù)討論,執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)這個(gè)領(lǐng)域也一直在關(guān)注。這些討論和認(rèn)識(shí)沒有向社會(huì)展示,不等于背后的工作沒做。在前期已經(jīng)做了很多努力的情況下,到了一定時(shí)期節(jié)點(diǎn),正好是收獲的季節(jié)就來了,執(zhí)法活動(dòng)也有了,指南也出來了。一些限制和排除競爭的問題在這個(gè)階段較為集中地暴露出來,這樣《反壟斷法》有了用武之地,肯定要去維護(hù)市場的公平競爭。
第三,下一步中國反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷執(zhí)法會(huì)不會(huì)非常嚴(yán)格、積極?就我個(gè)人觀察而言,執(zhí)法機(jī)構(gòu)不會(huì)事先預(yù)設(shè)立場,專家學(xué)者也不會(huì)。如果互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)在限制排除競爭方面有問題,執(zhí)法機(jī)構(gòu)肯定會(huì)想辦法去面對(duì)、解決,專家也會(huì)有各種觀點(diǎn)和意見表達(dá)出來。如果看準(zhǔn)了,肯定要積極執(zhí)法,如果看不準(zhǔn),可以保持關(guān)注、持續(xù)研究和觀察。有人認(rèn)為平臺(tái)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到當(dāng)前,已經(jīng)處于一個(gè)比較成熟的階段,我個(gè)人認(rèn)為可能還會(huì)有很多發(fā)展。當(dāng)前新技術(shù)、新模式、線上線下再度融合的現(xiàn)象仍不斷呈現(xiàn),很多規(guī)律性的東西可能也會(huì)不斷展現(xiàn),執(zhí)法機(jī)構(gòu)自然要對(duì)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展保持關(guān)注、監(jiān)督和執(zhí)法。
總的來說,反壟斷執(zhí)法是為了更好地促進(jìn)競爭,執(zhí)法機(jī)構(gòu)不會(huì)為了嚴(yán)格執(zhí)法而嚴(yán)格執(zhí)法,執(zhí)法機(jī)構(gòu)會(huì)按法定程序、競爭問題本身的需要去執(zhí)法。
時(shí)建中:我非常同意上述觀點(diǎn)。從去年下半年開始,中國有關(guān)部門對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的執(zhí)法行動(dòng)增加,建章立制在提速,這和數(shù)字經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展有關(guān)。不同于傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟(jì),技術(shù)發(fā)展可能會(huì)加速數(shù)字經(jīng)濟(jì)提速、放大其成績,為社會(huì)做出巨大貢獻(xiàn)的同時(shí),產(chǎn)生的問題也會(huì)非常多。在數(shù)字經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的背景下,去年或者更早開始,美國、歐盟、中國三個(gè)司法轄區(qū)都開始加強(qiáng)對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的執(zhí)法,毫無疑問,三個(gè)司法轄區(qū)幾乎同時(shí)加強(qiáng)執(zhí)法并不是共謀,不是有“壟斷協(xié)議”,而是與各個(gè)國家數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況有關(guān)。
中國反壟斷執(zhí)法的目的是為了促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、追求和保護(hù)創(chuàng)新、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益,不是為了嚴(yán)格執(zhí)法而嚴(yán)格執(zhí)法,不要認(rèn)為我們?cè)跀?shù)字領(lǐng)域的反壟斷進(jìn)入到了一個(gè)強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代。我自己一直不同意“強(qiáng)監(jiān)管、弱監(jiān)管”說法,強(qiáng)和弱的主觀性都太強(qiáng),中國反壟斷執(zhí)法不是為了強(qiáng)而強(qiáng),不是為了弱而弱。如果這樣的話,就不能更好地實(shí)現(xiàn)反壟斷執(zhí)法的目的。
“中國反壟斷執(zhí)法一直比較注重保護(hù)創(chuàng)新”
時(shí)建中:如何看待中國近年來的反壟斷監(jiān)管和創(chuàng)新的關(guān)系?
李青:從2008年《反壟斷法》出臺(tái)實(shí)施至今,中國反壟斷也面臨對(duì)大型創(chuàng)新型科技公司的規(guī)制問題。根據(jù)我過去經(jīng)歷過的執(zhí)法實(shí)踐和現(xiàn)在的觀察思考,我認(rèn)為中國的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)一直比較注重保護(hù)創(chuàng)新,在反壟斷執(zhí)法中也一直對(duì)提升效率、鼓勵(lì)創(chuàng)新保持著比較敏銳的態(tài)度。2020年1月發(fā)布的《修訂草案(公開征求意見稿)》中,第一條立法目的中新增了“鼓勵(lì)創(chuàng)新”一項(xiàng)。征求意見稿第十五條第四項(xiàng)就將“限制購買新技術(shù)……”替換為“限制獲取新技術(shù)……”等??梢哉f,無論反壟斷執(zhí)法還是在立法中,中國都把鼓勵(lì)創(chuàng)新看做一個(gè)非常重要的考量因素。
“美國合并控制太弱,中國的執(zhí)法觀點(diǎn)正被接受”
時(shí)建中:在科瓦契克先生看來,美國、歐盟與中國的反壟斷監(jiān)管有哪些不同?
威廉·科瓦契克:有一個(gè)重要理論是,在美國合并控制太弱了,過去20年里,競爭管理當(dāng)局在應(yīng)用合并法律時(shí)過于謹(jǐn)慎。一個(gè)主要例子是,臉書約10年前收購了Instagram和WhatsApp。那時(shí)Instagram只有不到20名員工。對(duì)于斥資10億美元收購這家沒有什么經(jīng)驗(yàn)的小公司,臉書首席執(zhí)行官馬克·扎克伯格說,收購是因?yàn)樗鼈冇锌赡艹蔀槟槙挠辛Ω偁帉?duì)手,它們具有很有前途的想法,現(xiàn)在可能不明白這個(gè)想法有多好,但會(huì)想出辦法的。阻止這種情況發(fā)生的方法,就是買下它們,威脅就會(huì)消失。FTC沒有介入這一合并交易。
谷歌也有類似故事。這些美國案例的一個(gè)主要焦點(diǎn)是,要努力修復(fù)所謂支離破碎的合并控制政策造成的后果。薄弱的合并控制導(dǎo)致了這種情況發(fā)生。在歐洲肯定也有類似擔(dān)憂,他們也允許這類合并達(dá)成。所以,這些司法管轄區(qū)的觀點(diǎn)是,也許在合并控制方面還不夠強(qiáng)大。我們太愿意接受“合并通常是好的”這種想法,所以我們沒有實(shí)施強(qiáng)有力的控制。
很多情況下,中國比歐洲和美國更仔細(xì)地研究了一些合并交易。但美國官員多年來訪問北京時(shí)都會(huì)說,“要謹(jǐn)慎,如果干預(yù)太多就會(huì)減少創(chuàng)新的動(dòng)力”。這種觀點(diǎn)正在改變。我認(rèn)為,在美國,人們?cè)絹碓浇邮苓@樣一種觀點(diǎn),即美國在過去20年、30年、40年的政策過于軟弱,不夠強(qiáng)大。我們?cè)谶@些案件中看到的是,美國正在接近一種中國已經(jīng)接受、歐盟在某種程度上接受的執(zhí)法觀點(diǎn)。
在美國濫用支配地位的案例中,一個(gè)重要不同點(diǎn)是,公司重組、分拆和資產(chǎn)剝離都是明確的解決措施。FTC起訴臉書,特別要求分拆臉書。谷歌案例中,起訴方的訴求是法院命令這家公司重組以削弱它的權(quán)力。歐洲政策制定者對(duì)此非常謹(jǐn)慎。歐盟委員會(huì)副主席曾說,資產(chǎn)剝離是最后手段,只會(huì)在極端情況下使用。美國案例的有趣之處在于,美國政府、司法部和FTC現(xiàn)在都表示要分拆、實(shí)施結(jié)構(gòu)性解決措施來解決這一問題。與四五年前相比,這是一個(gè)很大的政策變化,這是非常嚴(yán)重的問題。
李青:科瓦契克先生討論了對(duì)大型科技公司拆分的問題,特別是一些結(jié)構(gòu)性問題,我覺得這一點(diǎn)可能和中國的反壟斷執(zhí)法不一定可以直接類比。中國的反壟斷執(zhí)法對(duì)結(jié)構(gòu)方面的考慮,到目前為止主要集中在經(jīng)營者集中這個(gè)領(lǐng)域,對(duì)經(jīng)營者集中的審查,可能會(huì)做一些結(jié)構(gòu)性或者行為上的救濟(jì)。
“臉書案顯示需調(diào)整法律,六項(xiàng)法案或通過一項(xiàng)”
時(shí)建中:接下來我們想繼續(xù)討論一下美國的反壟斷問題。2021年6月28日,美國一名聯(lián)邦法官駁回了美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)(FTC)和多名州總檢察長聯(lián)合對(duì)臉書提起的反壟斷訴訟。對(duì)于FTC的起訴被駁回,你的看法是什么?反壟斷監(jiān)管部門與法院在反壟斷行為認(rèn)定方面的分歧如何解決?(注:此次對(duì)話后,8月20日,F(xiàn)TC再度就壟斷問題對(duì)Facebook提起訴訟。)
威廉·科瓦契克:臉書案件是一個(gè)例子,說明在美國起訴濫用支配地位的案件是多么困難。法官裁定認(rèn)為,F(xiàn)TC在對(duì)臉書支配地位的起訴中未能提供足夠的信息,還對(duì)不當(dāng)行為的部分理論依據(jù)提出質(zhì)疑。在政府提起的案件中,法官在如此早期階段就采取這樣的步驟,非常不尋常。
這反映了美國法院內(nèi)部對(duì)競爭法是否應(yīng)該對(duì)占支配地位的公司施加強(qiáng)有力控制的懷疑。這不是案子的結(jié)局,我相信FTC將挺過這一挑戰(zhàn)。FTC目前面臨的困難促使美國國會(huì)認(rèn)識(shí)到,我們需要新的法律,需要改變法律來調(diào)整政府必須滿足的標(biāo)準(zhǔn)。這是未來12個(gè)月可以看到的美國的一個(gè)變化。
時(shí)建中:當(dāng)?shù)貢r(shí)間6月23日,美國國會(huì)眾議院司法委員會(huì)審議通過六項(xiàng)反壟斷相關(guān)法案,這些法案劍指谷歌、蘋果、臉書和亞馬遜四大科技巨頭(統(tǒng)稱“GAFA”)。美國為何要對(duì)反壟斷法進(jìn)行重大修改?其中,《終止平臺(tái)壟斷法案》因涉及對(duì)巨頭進(jìn)行拆分引發(fā)激烈討論。在你看來,這些法案通過的難度大嗎?
威廉·科瓦契克:我覺得最有可能通過的,就是給這些執(zhí)法機(jī)構(gòu)更多資源的法案。在這一點(diǎn)上各方已經(jīng)達(dá)成共識(shí),F(xiàn)TC和司法部都非常愿意看到自己的資源增加,如果增加50%的預(yù)算,就能更有能力來解決復(fù)雜和艱難的問題。
我覺得更難的是除了給執(zhí)法機(jī)構(gòu)增加資源之外,國會(huì)真正能采取的措施究竟是什么。對(duì)于大公司,美國民主黨覺得大公司就是壟斷者,共和黨不太信任谷歌和臉書,因?yàn)橛X得它們導(dǎo)致政治偏見,保守的共和黨希望拆分這些大公司,從而阻止它們影響政治?,F(xiàn)在兩種不同觀點(diǎn),達(dá)成了聯(lián)合陣線,當(dāng)前問題在于這一聯(lián)合陣線究竟能夠多大程度支持這些反壟斷舉措。我覺得這個(gè)聯(lián)合陣線能夠做到一些事情,比如國會(huì)對(duì)并購將進(jìn)行更加嚴(yán)格的審查。
除此之外,想要做其他事情將會(huì)比較困難。例如《終止平臺(tái)壟斷法案》,相當(dāng)于禁止了亞馬遜現(xiàn)在的一些運(yùn)營模式,它不能在自己平臺(tái)上再賣自家產(chǎn)品,也就是說亞馬遜要選擇只做平臺(tái),或者只賣自己的產(chǎn)品,不能兩個(gè)都要,不能進(jìn)行平臺(tái)上的自我優(yōu)待。我覺得這些反而不會(huì)成為法律,因?yàn)榭萍季揞^公司會(huì)利用法律走得太遠(yuǎn),不利于消費(fèi)者福利來說服參議員、眾議員。
所以我的推測是,更嚴(yán)格的合并審查可能會(huì)變成法律,但是其他法案不太可能,因?yàn)槟切?shí)在太極端。
“企業(yè)合并交易將更難,更多科技企業(yè)面臨訴訟”
時(shí)建中:反壟斷法100多年演進(jìn)中,制度框架是定型的,同時(shí)面臨一些變量,包括執(zhí)法機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人。今年6月15日,32歲的莉娜·漢(Lina Khan)宣誓就任美國FTC主席,成為FTC史上最年輕主席。有觀點(diǎn)認(rèn)為,根據(jù)她此前的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),莉娜·漢將來會(huì)把工作重點(diǎn)放在反壟斷問題上,F(xiàn)TC未來在反壟斷監(jiān)管上可能會(huì)更加強(qiáng)勢(shì)。你認(rèn)為FTC針對(duì)科技巨頭的反壟斷執(zhí)法路徑將會(huì)有哪些變革?如何看待拜登執(zhí)政期間美國反壟斷政策和監(jiān)管的趨勢(shì)變化?
威廉·科瓦契克:這確實(shí)是一個(gè)非常重大的變化。首先,這是政策方面發(fā)生重大改變的信號(hào)。拜登政府希望有更加雄心勃勃的執(zhí)法項(xiàng)目,包括針對(duì)高科技和其他行業(yè)的監(jiān)管。拜登最近宣布了三項(xiàng)任命,除了莉娜·漢,任命喬納森·肯特?fù)?dān)任司法部反壟斷部主管,蒂姆·吳(Tim Wu)加入國家經(jīng)濟(jì)委員會(huì),擔(dān)任技術(shù)和競爭政策方面的特別助理——蒂姆·吳是莉娜·漢在哥倫比亞大學(xué)的同事。這些都反映了拜登政府正致力于進(jìn)一步擴(kuò)大反壟斷法邊界,同時(shí)希望將不同理念應(yīng)用到反壟斷法實(shí)踐中。如此重要的位置上引入新人和想法,5年前沒有人會(huì)想到這些變化,也是一個(gè)非常難以想象的進(jìn)展。
對(duì)于這些任命,我認(rèn)為會(huì)對(duì)企業(yè)交易或者行為造成較大影響。司法部和FTC必然會(huì)更加嚴(yán)格執(zhí)行合并控制方面的政策,反對(duì)并禁止很多合并交易。今后企業(yè)合并交易將會(huì)更難。
第二個(gè)影響,我認(rèn)為司法部和FTC會(huì)將更多涉及高科技以及其他有市場支配地位的企業(yè)送上法庭?,F(xiàn)在已經(jīng)有一些對(duì)簿公堂的反壟斷案例,比如臉書和谷歌,今后很可能有涉及亞馬遜和蘋果的更多新案例。這是因?yàn)槔蚰?middot;漢和肯特都曾講過,他們擔(dān)任這些職務(wù)不是來加強(qiáng)現(xiàn)狀,而是要打破現(xiàn)狀,他們要做一些新的事情,而且想要尋求非常大的改進(jìn)。他們得到了總統(tǒng)支持,通過發(fā)布新規(guī)則來控制大科技公司以及其他行業(yè)公司的行為。
我認(rèn)為今年年底,F(xiàn)TC可能會(huì)宣布開始一個(gè)新的規(guī)則制定流程。當(dāng)然法庭不會(huì)那么愿意配合。我覺得,除非國會(huì)改變法律,從而改變標(biāo)準(zhǔn),不然這些雄心勃勃的新措施將會(huì)遇到很多反對(duì)意見。
“美國新政府會(huì)對(duì)濫用進(jìn)行更嚴(yán)格執(zhí)法”
時(shí)建中:除了從合并角度出發(fā),在其他領(lǐng)域比如濫用、壟斷協(xié)議等領(lǐng)域,反壟斷執(zhí)法未來走勢(shì)會(huì)是怎樣的?我們?nèi)绾翁幚砗梅磯艛鄨?zhí)法和保護(hù)創(chuàng)新之間的關(guān)系?要鼓勵(lì)創(chuàng)新,就要避免過度執(zhí)法,但同時(shí)為了維護(hù)競爭,還需要執(zhí)法,找到平衡點(diǎn)一直比較困難。如果莉娜·漢以及其他人一系列任命預(yù)示著未來反壟斷執(zhí)法將可能更加強(qiáng)勢(shì),對(duì)于保護(hù)創(chuàng)新是否有一定影響?
威廉·科瓦契克:只有不斷促進(jìn)整個(gè)經(jīng)濟(jì)的開放性,創(chuàng)新才能夠做得好。谷歌1990年中期在斯坦福一個(gè)宿舍里起步,臉書最初想法也是誕生于馬薩諸塞州一個(gè)宿舍。我們希望有一些新的觀點(diǎn)出現(xiàn)并存活下來,它不應(yīng)該受到排除,應(yīng)該能夠在市場上成長。美國在過去的幾十年中犯下了重大錯(cuò)誤,他們認(rèn)為一旦打擊濫用就會(huì)打擊創(chuàng)新?,F(xiàn)在想法轉(zhuǎn)變了,打擊濫用實(shí)際上會(huì)促進(jìn)創(chuàng)新,因?yàn)檫@樣能夠使得更多市場參與者進(jìn)來,貢獻(xiàn)新想法。反壟斷執(zhí)法下,這些有支配地位的公司已經(jīng)變得更加小心了,新公司將會(huì)變得更加具有野心,這樣可能就會(huì)產(chǎn)生創(chuàng)新,這是新政府的一個(gè)想法,很顯然它會(huì)對(duì)濫用進(jìn)行更嚴(yán)格的執(zhí)法。
競爭法是多目的的。莉娜·漢曾經(jīng)一再提及,必須要重新考慮競爭法的目的。競爭法的目的不只是幫助消費(fèi)者以更低的價(jià)格買到產(chǎn)品和服務(wù),或者是享受更高質(zhì)量,其實(shí)競爭法的目的應(yīng)該是符合所有公民的利益,不僅是消費(fèi)者,而是包括工人、小企業(yè)主在內(nèi)的所有公民。理念轉(zhuǎn)變的一部分是,我們看到政府的公信力受到威脅,大的科技公司已經(jīng)有如此重大的影響力,不僅僅是私人公司,它們正在成為政府的替代,這是一個(gè)威脅。
所以,如果我們問莉娜·漢競爭法的目標(biāo)是什么,她會(huì)說,要保證政治程序的進(jìn)行,不能使私人政府憑空而生。這就是她政策的開始,過去政策實(shí)在太寬容,以至于現(xiàn)在受到威脅,大科技公司已經(jīng)變成新的政府,我們必須介入并且對(duì)它們進(jìn)行控制。她上臺(tái)最重要的就是帶來競爭法本身目的的變化。
時(shí)建中:科瓦契克提到的案例顯示出美國在制度建設(shè)方面存在一些不足,這一點(diǎn)可能對(duì)中國有一定啟發(fā)。對(duì)于美國近年來在反壟斷方面的動(dòng)態(tài),你如何看待?
李青:據(jù)我個(gè)人觀察,美國的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)新經(jīng)濟(jì)、新模式保持了高度關(guān)注和深入研究,對(duì)高科技企業(yè)的反壟斷執(zhí)法積累了經(jīng)驗(yàn),也出現(xiàn)很多經(jīng)典案例,其中經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)值得我們思考。
從最近的FTC訴臉書案來看,美國執(zhí)法機(jī)構(gòu)的積極執(zhí)法和法院的相對(duì)保守,使得美國反壟斷保持了一定平衡。美國的法院及法官,相對(duì)保守或者說比較穩(wěn)一點(diǎn),同時(shí)執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)市場上的競爭問題保持了積極關(guān)注,開展執(zhí)法行動(dòng),二者之間實(shí)際上形成了一個(gè)平衡。當(dāng)一個(gè)案件出來時(shí),法官可能不會(huì)著急下結(jié)論。法官在審查案子的時(shí)候,會(huì)統(tǒng)籌考慮以前相關(guān)判例是怎么判的,現(xiàn)在哪些情況發(fā)生了變化,現(xiàn)在應(yīng)該怎么判?這樣的過程,有利于幫助案件的深入審查。
“不能用反壟斷法解決所有問題”
時(shí)建中:在《反壟斷十二年》一書的序言中,科瓦契克提出了幾個(gè)全世界爭論不休的問題——科技巨頭崛起引發(fā)了人民對(duì)競爭法宗旨的重新審視,競爭法應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)作為商品和服務(wù)購買者的公民利益保護(hù),還是應(yīng)當(dāng)有更多元化的價(jià)值目標(biāo),比如關(guān)注工人和小企業(yè)利益、社區(qū)以及公共治理等?關(guān)于現(xiàn)有反壟斷工具——側(cè)重于個(gè)案的解決方式是否足以應(yīng)對(duì)包括反壟斷、消費(fèi)者和隱私保護(hù)在內(nèi)的多個(gè)政策領(lǐng)域的交叉問題。
實(shí)際上,在中國圍繞《反壟斷法》的立法目的應(yīng)該是一元目標(biāo)還是多元目標(biāo)也存在爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為,中國的反壟斷法目的太多元了,可能會(huì)在實(shí)際實(shí)踐中產(chǎn)生糾紛。對(duì)于反壟斷的目標(biāo),以及如何應(yīng)對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)對(duì)現(xiàn)有反壟斷監(jiān)管提出的挑戰(zhàn)等問題,你的觀點(diǎn)是什么?
李青:首先,我認(rèn)為,反壟斷的核心目標(biāo)和定位是解決市場經(jīng)濟(jì)中影響競爭的問題。大家都說《反壟斷法》是市場經(jīng)濟(jì)的憲法,是不能輕易出手的“核武器”。我個(gè)人認(rèn)為,《反壟斷法》的立法宗旨和核心定位是保護(hù)市場競爭機(jī)制起作用,不能讓競爭機(jī)制受到損害,不能減少或者排除限制競爭。但是《反壟斷法》重要且功能強(qiáng)大,不等于它的功能要全面,不能說《反壟斷法》像全能選手一樣,在解決中國經(jīng)濟(jì)問題方面無所不包。其實(shí),個(gè)人隱私保護(hù)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等,這些都不是《反壟斷法》必須承擔(dān)的核心責(zé)任?;蛘哂靡痪涓ㄋ椎脑捴v,法律當(dāng)中存在兜底條款,但是《反壟斷法》不是兜底法,它主要負(fù)責(zé)監(jiān)管市場經(jīng)濟(jì)中最核心的問題——競爭問題。當(dāng)然,在隱私、安全、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)相關(guān)法律沒有出臺(tái)或者不完善之前,可以借助《反壟斷法》對(duì)市場主體進(jìn)行約束,不過,在相關(guān)法律越來越清楚明確的情況下,每部法律各負(fù)其責(zé)是更好的選擇。
第二,《反壟斷法》的價(jià)值目標(biāo)是否可以多元?我覺得可以有多元的價(jià)值目標(biāo),但前提是,這些價(jià)值目標(biāo)能夠自洽,相互之間是協(xié)調(diào)的,整部法律要把這些價(jià)值目標(biāo)體現(xiàn)出來。以中國的《反壟斷法》為例,第一章第一條明確規(guī)定了立法的目的——“為了預(yù)防和制止壟斷行為,保護(hù)市場公平競爭,提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率,維護(hù)消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益,促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展,制定本法。”在后面條款里,對(duì)這些條款都有逐步或者細(xì)化體現(xiàn)。
第三,《反壟斷法》完成修訂后,我覺得應(yīng)該注意兩件事:一件事是要細(xì)化規(guī)則。只有細(xì)化的規(guī)則更加明確,才能解決問題。第二件事是,建議研究地方立法問題。中國市場廣闊,不同區(qū)域可能存在一定差異性,可以考慮在立法上給地方更多的自主權(quán)。其實(shí),我們可以看到,美國各個(gè)州、歐盟各成員國都有各自一些法律規(guī)定,這些法規(guī)規(guī)定對(duì)解決當(dāng)?shù)氐母偁巻栴}起到了很好的作用。從長遠(yuǎn)看,中國也可以研究在反壟斷方面給地方立法權(quán)。
應(yīng)對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)挑戰(zhàn),需要跨政策領(lǐng)域和跨部門的整合
時(shí)建中:《反壟斷法》的主責(zé)是維護(hù)公平競爭,規(guī)范市場競爭秩序。因此不應(yīng)讓《反壟斷法》承擔(dān)超越主責(zé)的任務(wù),扮演非常全面的法律角色。這就如奧運(yùn)會(huì)選手一樣,如果被迫參加所有比賽項(xiàng)目,估計(jì)很難成為世界冠軍?!斗磯艛喾ā纷兂梢粋€(gè)全能選手的話,不會(huì)更好地實(shí)現(xiàn)其特定目標(biāo)。這就意味著當(dāng)《反壟斷法》的功能定位不清晰時(shí),一定會(huì)出現(xiàn)錯(cuò)亂,而定位清晰才能更好地得到實(shí)施和遵守。對(duì)此,科瓦契克怎么看?
威廉·科瓦契克:總體來講,我們必須經(jīng)常思考一個(gè)問題,就是什么是正確的工具,什么是正確的機(jī)制,能夠幫助我們解決所看到的一些政策問題。我完全接受這一觀點(diǎn),就是我們不能用反壟斷法來解決所有問題?,F(xiàn)在到了一個(gè)階段,如果你想讓它解決所有問題,這個(gè)法律會(huì)失去它原本的意義,會(huì)失去它的分析背景,也會(huì)變得不可預(yù)測。我認(rèn)為,競爭管理當(dāng)局要?jiǎng)?chuàng)新,要思考去向。李青女士提到要讓地方當(dāng)局也有制定一些法律的能力,我覺得這就是一個(gè)創(chuàng)新的想法和解決方案。同時(shí)還有其他解決問題的方法,這些方法或許不屬于反壟斷法框架之內(nèi)。
在英國進(jìn)行了一項(xiàng)實(shí)驗(yàn),我覺得非常有意思。英國有一個(gè)機(jī)制,允許反壟斷當(dāng)局發(fā)現(xiàn)和糾正壟斷問題,但是不再依賴反壟斷法中的一些概念。這個(gè)反壟斷當(dāng)局其實(shí)也算是一個(gè)研究機(jī)構(gòu),他們可以后退一步來思考,這個(gè)問題是政府干預(yù)導(dǎo)致的嗎?是其他政策或者市場結(jié)構(gòu)導(dǎo)致的嗎?在這個(gè)基礎(chǔ)上去進(jìn)行糾正問題,還可以根據(jù)公平競爭審查原則找其他政府部門,跟他說“你做的事情導(dǎo)致了問題,我建議你改變政策”。
我發(fā)現(xiàn)這個(gè)機(jī)制很有吸引力,因?yàn)樗巩?dāng)局有能力來問一個(gè)基本問題,也就是競爭的障礙到底來自于什么地方,然后再去思考解決方案,而且解決方案不需要只是運(yùn)用競爭法內(nèi)部的一些概念,而是可以有一些非常創(chuàng)新的方式。我覺得這個(gè)思路對(duì)于我們跳出來看待和研究問題非常有幫助,從更廣泛的視角去了解它背后的原因。
此外,李青女士還提到了兩個(gè)重要的政策挑戰(zhàn)。一是選擇正確的工具,我們要識(shí)別出所有的政策工具,并進(jìn)行很好的協(xié)調(diào)。這些問題的解決方案可能包括幾個(gè)相互獨(dú)立領(lǐng)域的政策,例如消費(fèi)者保護(hù)、涉及數(shù)據(jù)的政策以及競爭法政策等。在全球大家也開始意識(shí)到,針對(duì)大企業(yè)問題,需要不同政府機(jī)構(gòu)以及不同法律之間協(xié)調(diào),我們現(xiàn)在已經(jīng)看到更多的協(xié)調(diào)和合作。
我是英國市場競爭監(jiān)管局成員之一,我注意到它們現(xiàn)在正在努力與數(shù)據(jù)保護(hù)當(dāng)局和電信監(jiān)管部門進(jìn)行合作,也在積極和其他政府機(jī)構(gòu)建立關(guān)系,有時(shí)需要建立跨部門的關(guān)系來尋求合作的解決方案。競爭法本身并不一定永遠(yuǎn)是唯一的正確選擇,也并不一定永遠(yuǎn)是最好的選擇,可能有時(shí)其他政策是更好的選擇。
第二點(diǎn),在科技領(lǐng)域,公司非常動(dòng)態(tài),技術(shù)也處于動(dòng)態(tài)之中,每天都在演進(jìn),營商環(huán)境基本每天都在變化,這種動(dòng)態(tài)和演進(jìn)就使得執(zhí)法部門面臨挑戰(zhàn)。執(zhí)法部門要充分了解當(dāng)前情況,才能做出更好的政策選擇。這也是為什么政府部門要與研究機(jī)構(gòu)和智庫合作,我認(rèn)為這點(diǎn)變得至關(guān)重要,研究機(jī)構(gòu)可以幫助競爭管理當(dāng)局了解當(dāng)前商業(yè)環(huán)境,而制定出最佳政策。
所以我認(rèn)為需要兩種整合,第一是跨政策領(lǐng)域的整合,第二是跨部門的整合,與學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)合作配合。
時(shí)建中:隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,特別是數(shù)字技術(shù)進(jìn)入商業(yè)應(yīng)用之后,可能會(huì)使情況變得更加復(fù)雜,有的問題是真問題,有的問題是假問題,所以我們要有判斷能力。另外關(guān)于如何選擇政策工具,一定要保持平衡。
“要把糾正行政機(jī)構(gòu)壟斷行為與市場化改革相結(jié)合”
時(shí)建中:我們最后想討論一下中國的行政性壟斷。為保護(hù)公平競爭,中國有一個(gè)全球獨(dú)有的安排,2008年出臺(tái)的《反壟斷法》第五章做了專門規(guī)定,即在禁止行政性壟斷行為方面設(shè)立了專門的監(jiān)管法律。李青于發(fā)改委任職時(shí)對(duì)中國早期反行政壟斷案件做出了重要貢獻(xiàn),根據(jù)你過去13年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),中國在禁止行政性壟斷方面取得了哪些成績,還面臨哪些挑戰(zhàn)?
李青:我先解釋一下,為何我們要在《反壟斷法》中專門設(shè)立第五章 “濫用行政權(quán)力排除、限制競爭”。這和中國國情密不可分。中國建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制是從高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌而來,這一過程中,行政機(jī)關(guān)在制定政策時(shí)可能會(huì)有行政行為排除限制競爭的問題。所以,中國的《反壟斷法》安排了專章來規(guī)制行政機(jī)關(guān)排除限制競爭的行為??偨Y(jié)來看,在過去的十多年,在規(guī)制行政機(jī)關(guān)排除限制競爭行為方面取得了很不錯(cuò)的成績。
第一,被競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)直接調(diào)查的行政機(jī)關(guān)級(jí)別比較高,比如有不少省級(jí)部門被執(zhí)法機(jī)構(gòu)調(diào)查并糾正其行為。另外,從調(diào)查領(lǐng)域來看,執(zhí)法涉及交通、教育、醫(yī)療、通信、建設(shè)等關(guān)系到國民經(jīng)濟(jì)的重要領(lǐng)域和民生領(lǐng)域。第二,近幾年在國家級(jí)執(zhí)法機(jī)構(gòu)的帶動(dòng)效應(yīng)下,越來越多的地方監(jiān)管部門開始關(guān)注、糾正行政機(jī)關(guān)的行政壟斷行為,而且這種趨勢(shì)正在加速中。第三,在制度建設(shè)方面,2016年6月國務(wù)院出臺(tái)了《關(guān)于在市場體系建設(shè)中建立公平競爭審查制度的意見》,今年7月8日,多個(gè)部門聯(lián)合公布了新的《公平競爭審查實(shí)施細(xì)則》,對(duì)公平競爭審查制度的審查機(jī)制、審查標(biāo)準(zhǔn)、監(jiān)督與責(zé)任等在原有基礎(chǔ)上進(jìn)行了完善。相信這些都會(huì)對(duì)確立競爭政策的基礎(chǔ)性地位起到非常大的促進(jìn)作用。第四,現(xiàn)在越來越多的經(jīng)營者敢于挑戰(zhàn)行政機(jī)關(guān)排除競爭的行為。比如,以前碰到行政壟斷行為,經(jīng)營者可能會(huì)繞道走,但現(xiàn)在不少經(jīng)營者會(huì)主動(dòng)到監(jiān)管部門投訴,或者求助于專業(yè)機(jī)構(gòu)維護(hù)自己的權(quán)益。
為了更好地發(fā)揮市場在資源配置中的作用,下一步我們?cè)谙拗菩姓艛喾矫孢€應(yīng)該做哪些工作?我認(rèn)為,《反壟斷法》修訂后,執(zhí)法部門要持續(xù)糾正行政壟斷行為,進(jìn)一步推動(dòng)公平競爭審查制度的落地實(shí)施等。另外,從宏觀角度來說,中央反復(fù)強(qiáng)調(diào)要強(qiáng)化競爭政策的基礎(chǔ)性地位,對(duì)行政壟斷行為的預(yù)防和糾正等,我覺得要把強(qiáng)化競爭性的基礎(chǔ)性地位和對(duì)行政壟斷行為的預(yù)防和糾正,跟市場化改革有機(jī)結(jié)合起來,要在助力國家深化經(jīng)濟(jì)體制改革的過程中,把一些難點(diǎn)問題、核心問題解決了。比如,當(dāng)前存在的地方保護(hù)問題、市場分割問題、不合理的市場準(zhǔn)入問題等,恰好是因?yàn)樾姓艛喾恋K了要素的市場化配置。要解決這些問題,需要改革的勇氣和決心,更需要在改革中有路徑、有智慧和有方法。而競爭政策、反壟斷、公平競爭審查制度恰好可以為解決這些復(fù)雜問題、難點(diǎn)問題提供一個(gè)非常好的路徑和工具,可以通過這些路徑去逐步規(guī)范政府的行為,防止政府排除限制競爭,去恢復(fù)和促進(jìn)市場的公平競爭,從而推進(jìn)市場化改革。
總的來說,《反壟斷法》對(duì)行政行為的進(jìn)一步規(guī)制,可以在中國經(jīng)濟(jì)體制改革領(lǐng)域發(fā)揮更大更好的作用。
“建議給競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)要有更多話語權(quán)”
時(shí)建中:正如李會(huì)長所言,中國對(duì)行政壟斷的預(yù)防和制止是一種內(nèi)在需求。其中,《反壟斷法》對(duì)行政壟斷的約束是事后制止,而公平競爭審查制度則主要是一個(gè)預(yù)防性制度,這對(duì)政府部門來說可以說是一場變革。在對(duì)行政壟斷行為規(guī)制方面,我們看到了很多可喜的變化,未來如何在機(jī)制上進(jìn)一步強(qiáng)化競爭政策的基礎(chǔ)性地位?
李青:2015年開始,中央文件多次提到,強(qiáng)化競爭政策的基礎(chǔ)地位。我覺得這句話有兩個(gè)含義,第一,在所有經(jīng)濟(jì)政策中,競爭政策具有基礎(chǔ)性地位,而不是其他政策。第二,現(xiàn)在競爭政策的基礎(chǔ)地位還不夠強(qiáng),所以我們要強(qiáng)化。如何進(jìn)一步強(qiáng)化?我有幾個(gè)方面的建議。
第一,從法律層面上,全面清理現(xiàn)行法律體系中與全國統(tǒng)一公平競爭市場不適應(yīng)的內(nèi)容。可以由我們的各級(jí)立法機(jī)關(guān)出面,《反壟斷法》執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供技術(shù)支持,根據(jù)《反壟斷法》、公平審查制度方面的標(biāo)準(zhǔn)要求,清理掉影響強(qiáng)化競爭政策基礎(chǔ)地位的行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門條款等。
第二,在制度上,針對(duì)行政壟斷行為,建議允許直接就抽象行政行為提起行政訴訟。根據(jù)現(xiàn)行制度,可以對(duì)具體行政行為提起行政訴訟,但對(duì)抽象行政行為,不能直接提起行政訴訟,除非是具體行政行為所依據(jù)的抽象行政行為。針對(duì)這樣的問題,建議授權(quán)特定主體可以就涉及行政壟斷的抽象行政行為直接提起行政訴訟,如檢察院、消費(fèi)者協(xié)會(huì)、相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)、受抽象行政行為直接影響的企業(yè)等提起行政訴訟。
第三,建議給省級(jí)人大機(jī)關(guān)更多的立法權(quán),多層次推動(dòng)競爭政策的實(shí)施。比如,我們目前設(shè)立了上海自貿(mào)區(qū)、海南自貿(mào)港、深圳建設(shè)中國特色社會(huì)主義先行示范區(qū)等,可以在這些地區(qū)探索產(chǎn)業(yè)發(fā)展與競爭政策協(xié)調(diào)的路徑。
第四,要強(qiáng)化競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)的地位,確保其獨(dú)立性、權(quán)威性,也要在立法的過程中給與競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)一個(gè)特別的咨詢地位。比如說,凡是涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的立法,在立法的各個(gè)環(huán)節(jié),應(yīng)該保證競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)有更多的話語權(quán)。
第五,建議建立競爭的倡導(dǎo)制度。使用公共資源對(duì)企業(yè)、行業(yè)進(jìn)行補(bǔ)貼行為,特別是非普惠的補(bǔ)貼政策,建議會(huì)簽競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu),由競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行評(píng)估是否會(huì)影響公平競爭。這樣可以在促進(jìn)行業(yè)發(fā)展和減少損害競爭之間,找到一個(gè)平衡點(diǎn)。在市場準(zhǔn)入類政策出臺(tái)的過程中,應(yīng)該征求競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)的意見,由其來考量政策是否會(huì)影響公平競爭。這樣,可以使競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)在強(qiáng)化競爭政策的基礎(chǔ)性地位方面起到更大作用。
《反壟斷法》的立法宗旨和核心定位是保護(hù)市場競爭機(jī)制起作用,不能讓競爭機(jī)制受到損害,不能減少或者排除限制競爭。但是《反壟斷法》的重要性、功能強(qiáng)大,不等于它的功能要全面,不能說《反壟斷法》像全能選手一樣,在解決中國經(jīng)濟(jì)問題方面無所不包。
“中國的公平競爭審查制度是最重要的創(chuàng)新之一”
時(shí)建中:科瓦契克如何評(píng)價(jià)中國反壟斷實(shí)施情況?
威廉·科瓦契克:我認(rèn)為競爭法中最重要的現(xiàn)代創(chuàng)新之一,就是FCRS(Fair Competition Review System,公平競爭審查制度)。對(duì)于中國的公平競爭審查制度,我必須要表示敬意,這是全球競爭體系近年來最大的一個(gè)變化,給全球其他轄區(qū)帶來了一個(gè)很好的思考,就是監(jiān)管究竟應(yīng)該扮演什么角色。各個(gè)國家的國情不一樣,但是我們又面臨一些共同問題。現(xiàn)在中國已經(jīng)有一個(gè)綜合方式,來解決我們所面臨的這些共同挑戰(zhàn)和問題,我們必須認(rèn)識(shí)到中國在這方面的貢獻(xiàn)。
關(guān)于反壟斷,我希望能有一個(gè)全球?qū)υ挋C(jī)制,我認(rèn)為中國已經(jīng)成為其中不可分割的一個(gè)部分,美國同行也在討論中國公平競爭審查經(jīng)驗(yàn)。我們應(yīng)該如何對(duì)待行政壟斷,如何對(duì)待補(bǔ)貼以及政府所采取措施對(duì)于競爭的影響,中國在這些方面已經(jīng)是一個(gè)領(lǐng)先者。從國際交流視角而言,讓中國的經(jīng)驗(yàn)成為全球?qū)υ挼囊徊糠?,解決大家共同面臨的問題,一定要成為其中一環(huán)。
當(dāng)前,全球競爭管理機(jī)構(gòu)對(duì)待大科技公司都是在做實(shí)驗(yàn),都是一步步地走,他們也沒有絕對(duì)信心認(rèn)為就應(yīng)該這么做?,F(xiàn)在歐盟有數(shù)字法,英國有專門的數(shù)字監(jiān)管機(jī)構(gòu),美國開始探討事前規(guī)制,這些司法轄區(qū)都認(rèn)識(shí)到,實(shí)驗(yàn)需要在一個(gè)動(dòng)態(tài)的經(jīng)濟(jì)環(huán)境之下進(jìn)行。每一個(gè)國家國情都不同,但我們有共同問題,這就意味著要發(fā)展出一個(gè)體系,它是可以調(diào)整并且非常靈活的,要審慎、要理智、要合理。如果各國各自為政,沒有進(jìn)行很好的協(xié)作和互相分析的話,將不會(huì)取得很好的成果。
我們所需要的是政策對(duì)話,比如美國會(huì)問中國同行做了什么,有哪些新措施和步驟。我希望,全球?qū)υ挋C(jī)制能夠包含所有轄區(qū),看看他們各自實(shí)驗(yàn)進(jìn)行得怎么樣,實(shí)驗(yàn)有不確定性,要不斷測試,而且實(shí)驗(yàn)有時(shí)會(huì)成功,有時(shí)會(huì)失敗,但你總能從成功和失敗中得到教訓(xùn)。
中國建立了非常龐大的數(shù)字經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè),對(duì)數(shù)字經(jīng)濟(jì)進(jìn)行反壟斷分析,是不是也能成為全球?qū)υ挼囊粋€(gè)貢獻(xiàn)?我認(rèn)為對(duì)于美國來說,關(guān)于并購審查、公平競爭審查以及大的科技企業(yè)監(jiān)管方面對(duì)話,都會(huì)使美國受益。創(chuàng)新和開創(chuàng)性想法也在中國不斷發(fā)生,對(duì)話將會(huì)使得雙方受益良多。
新京報(bào)記者侯潤芳顧志娟